资本的秘密(秘鲁)赫尔南多[1].德-第17章
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恍┦奔洳拍芾斫夥⒋锕依飞纤腥ㄖ贫鹊慕⒐讨械乃泻搴途楱D 这并不奇怪。指望发达国家的学者们在这个问题上再投人更多的时间对他们也不公平。他们在解决了有关向合法所有权制度转变的问题之后，也许没想到还有必要再根据目前其他国家普遍的类似情况来解释这场转变中的具体细节。
第二个可能的原因是，所有权问题是从发达国家的角度来进行考虑的。目前所涌现出的大多数关于所有权的著作，要么把所有权的起源看成是天经地义的一件事，要么把第三世界国家和前共产主义国家在创立正规的所有权制度的过程中所遇到的困难归因于尚需论证的“文化差异”。
正规所有权制度的创立过程难以掌握的第三个原因在于，人们把所有权制度的创立同其他现象分离开来，这就很难掌握所有权制度的发展脉络。由于社会实践、风俗习惯和各种不正规的标准被慢慢地纳人正规法律，西方国家向综合的合法所有权制度的转变曾进行了很长一段时间。
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所有权制度的正规化过程被忽视的第四个原因是，不合法居民强烈要求把祖传土地、受封得来的土地和其他公共财产纳人正规的所有权制度，而社会对此作出的反应被其他历史事件掩盖住了。在美国，把正规的财产所有权授予开荒的农民和不合法居民，通常被看成是一种政治策略，用于激发起美国发展成为庞大帝国的信心，帮助先驱者开发巨大的人力资源和自然资源，缓和社会紧张局势；这种做法最终也为在扩大化市场中进行资本创造和处理交易奠定了基础。美国政府在克服法律制度与不合法居民和其他先驱们所制定的不合法协定之间的冲突时，使不合法居民拥有正规所有权的这种做法也可能已经导致了革命性时刻的到来― 但这不是所有权问题专家们的主要着眼点。
请允许我再强调一遍，我并不打算在本章中重新书写美国历史，而是要用一种叙述的方式带领读者简单地浏览一下美国的历史。这种叙述方式会帮助我们懂得，发展中国家和前共产主义国家表面上的无序状态实际上是在找寻一种新的法律秩序。我确信，这些国家的成功取决于政治家们的想像力和他们理解现实并推行必要的改革的能力。
美国历史上的经验
今天，人们关心的是效仿美国包罗万千的所有权法律，但很少有人深人思考其根源― 这可以理解。在美国的所有权制度中，所有权的形式相当灵活多变，并且能够不断地包容新的协定和广泛的公开参与― 这是因为所有权制度的存在基础决定了以上情况能够变成现实。美国人因此认为这一基础无可挑剔。③ 18 世纪和19 世纪是美国历史上的关键时期；正105
第五章美国历史上遗漏的经验教切l
是在这一时期，美国决定通过把在大规模人口迁移中产生的各种受欢迎的规则纳人法律，使法律为大众服务。从新成长起来的美国的森林和田野上，由移民们制定的各种不合法的“法律”被纳人了法律全书― 我正是要关注这一变化，以此表明它对建立起有助于创造资本的所有权制度的重要性。．人口迁移
我们从第二章中看到，在第三世界国家，大规模的人口迁移为法律制度带来了巨大的压力。在美国早期历史上，情况也是如此。从16 加年到1860 年，英属北美殖民地（即后来的美国）的移民人口从5 000 人左右发展到超过了3 000 万人。在这一时期形成三种趋势：人口的快速增长（人口数量每20 年就增加1 倍）、人口向国家最早的边境及边境以外迁移以及工业化城镇的不断发展。④ 1830 年的时候，四分之一强的美国人口居住在阿巴拉契亚山脉以西；仅仅20 年之后，这个数字差不多接近美国人口的50 ％。大西洋沿岸的许多州因此失去了巨大的人力资源和自然资源。根据一份资料，南北卡罗来纳州“由于人口迁移所失去的人口数量，几乎相当于两州通过人口自然增长所得到的人口数量，因此两州人口数量的增长差不多陷于停滞。佛蒙特州和新罕布什尔州的情况也是一样。这两个州的许多村镇完全无人居住，房屋和谷仓开始腐烂，因为人们全都分散到各地去寻求更好的生活了。”⑤ 移民们经常发现自己和错综复杂的法律制度格格不人。在政府看来，大多数移民不过是公共领地上的“不合法居民”； 是“闯人者”。这些移民非常贫穷，无法在土地上合法定居，只得被迫在别的地方生活。因此，他们经常定居在最艰苦、最无法忍受的环境中。但他们充满了进取心，最终能克服极大的109
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困难生存下来并获取成功。盐湖城就是由逃避残酷迫害的摩门教徒建立起来的― “一线文明紧紧地挨着山岭地区，另外三面则受到沙漠无情的威胁。”
比城市本身更让人震惊的是，自从布里格姆？ 扬（ Brigham Young ）带领一群被社会抛弃的可怜人来到日渐干涸的沙漠的旧沙床上开始，盐湖城不过才出现了134 年。当时，扬曾宣告：“我们就住在这个地方。”这个地方？那群人中肯定有人认为扬已经被2000 英里的艰难旅程折磨得精神失常了。然而，刚刚完成这一艰苦之旅不到几个小时，摩门教的教徒们就开始在从沃萨奇岭流出的小河边上开凿沟渠，把水引入周边的沙漠，希望能把沙漠变成哺育他们的耕地… … 自在克里克城边挖出第一锨土的56 年之后，摩门教徒在若干个州内总共拥有600 万英亩水耕田或半水耕田。1902 年，美国政府在摩门教“法律”的指导下，以摩门教徒的经验为基础着手推行水耕田发展计划，并且大都由摩门教徒进行管理。⑥
正如盐湖城的历史所表明的那样，移民们不仅仅改变了自然界的外观，而且还改变了社会制度和政治的全貌。像摩门教徒一样，其他移民组织也拿起铁锨，开创新的生活。有些人想定居，有些人只想作短暂的停留，还有些人则希望能快速地收获劳动成果。而对这些要求，移民们认识到规1 10
第五章美国历史上遗漏的经验教训
章制度对于在迥异的生活中维持秩序非常重要。不幸的是，政府制定的法律往往无法为他们提供多少相应的指导，或者相当不适用于他们面临的现实状况。移民们别无选择，只能把英美两国的法律传统和他们自己的常识融会在一起，开始制定属于他们自己的“法律”― 特别是有关所有权问题的“法律”。结果就出现了两种法律和经济制度中的“既定所有权的大集合’，⑦ ― 其中一种制度是编纂起来写在法令全书里，另一种制度则在实践中发挥作用。因此，在美国的双重法律和经济制度下，大多数财产所有权和所有权协定开始由不合法的“法律”所决定。
新生的美国人在18 、19 世纪时期的迁移己经导致了所有权法律的革命。在我们看来，这场变革中最具有重要意义的之处是，在这一时期，移民们不受法律支配的所有权协定不断发展，成为对美国羽翼未丰的法律制度的主要挑战。
破坏法律
从1785 年到1890 年，美国国会粗浅地根据杰斐逊主义者“主权在民”的理想，通过了500 多个不同的土地法案。然而，与这些法案相关的复杂手续经常会阻碍这一理想的实现。个别州甚至制定出它们自己的关于所有权和土地分配的规章制度，极大程度地帮助和保护了有财产的特权人士，结果使形势更加混乱。美国此时的所有权制度非常呆板，法律条文烦琐、过时，变成了移民们保护和稳定其财产所有权的主要绊脚石；这些移民于是脱离官方的法律制度，成为“不受法律管辖的不合法居民”。
此外，美国所渭的处女地“并非无人居住，而是被人合法1 11
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地占据着。重新分配这些土地需要废除印第安人的领土要求并赶走印第安人― 这个过程并不简单”⑧ 。当地的“居民本身并不是惟一的复杂因素；美国在获得原先属于法国和西班牙的土地之后，那些早先时候根据其他国家的法律制度而提出的土地权利要求加剧了法律上的混乱状况”⑨ 。美国的所有权政策也“受到了早期被派来执行这些政策的‘劣等政客’的严重阻碍。他们无能、迟钝、贪污腐败，疏于公共事务，忙着从事土地、铁路和城镇地块的投机买卖，中饱私囊”⑩ 。然而，贪污腐败和无能并非只限于政客。在整个19 世纪，“到处都有人蔑视法律，密谋策划，雇佣他人对公共领地提出所有权要求，然后为被雇人员提供用于在土地拍卖之后购买土地所有权的土地证书。这些被雇佣的傀儡随意地发伪誓，并签署声明说他并不代表任何人，只是想获得土地供他个人使用。”⑧ 其后果毫不令人惊讶：所有权法案的执行在美国引发了大量纠纷― “这是杰斐逊主义者的理想中所没预见到的。”⑩ 美国所有权制度的问题甚至惹恼了国家的最高法律部门。19 世纪20 年代，美国联邦最高法院大法官约瑟夫？ 斯托里（Sto 州）写道：“也许还要过很多年，由所有权法案引起的诉讼才会结束… … 因为这种法案永远不为人所熟悉。它采用了一种特别的‘方言’，就像某些外国法学一样还有待探索和研究。”⑩ 斯托里大法官的言词之中不乏嘲讽；他也承认，美国“不是一个古老的保守社会，而是一个法律范畴内的新国家”妙。
焚烧乔治？ 华盛顿的农场
早在政府赋予他们相应的权力之前，移民们就在边疆定112
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居、开垦土地、建造房屋、转让土地和建立信用。然而，当局始终认为，尽管这些移民们有进取心，但他们正在公然违背法律。政府于是开始采取行动．把越境的不合法居民从公共和私有土地上驱逐出去。可以想见，这就掀起了一股对法律制度的仇视。
19 世纪初期，缅因州的一位律师评论说：“不合法居民的性格中最显著的特征是对法律抱有激烈的、不可平息的仇恨。他们最不喜欢的县治安官及其官员注定会成为这股仇恨的受害者；死刑判决书和驱逐令也不会再让移民们感到害怕。他们宣称，律师这一职业必须取消，法律必须被根除，而他们的办公室则应该被烧成灰。”⑥ 此外，不合法居民的不满决非孤立无助或者仅仅局限于边疆地区，他们的怒火甚至成胁到了“国父”，即美国的第一任总统。当乔治？ 华盛顿试图把不合法居民从他在弗吉尼亚的农场上赶走的时候，他的律师警告说：“如果他胜诉，移民们可能会烧掉他的谷仓和篱笆。”⑩
不过，尽管移民们非常贫穷而且仇视政府，但他们大体上还是平和的。用一位历史学家的话来说就是，“不合法居民（和其他美国公民一样）具有高尚的品德… … 他们只是受到了植根于人民主权论中的、强烈的自然法权观念的激励”⑥ 。他们也渴望拥有法律和秩序。约翰？ 菲利普？ 里德（John Phillin Reid ）指出，移民们在穿越美洲大陆时，“丝毫没想到用暴力或者偷窃来解决问题。我们知道，他们有些人用长蛆的死牛肉作食物，而他们本可以射杀周围随处可见的健康牲口… … 如果他们乞讨不到食物，他们就去借；如果借不到，他们就依靠自己的信用。”⑩
所以说，人们对“蛮荒西部”的普遍看法并非总是像传说1 13
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