f.a.哈耶克法律、立法与自由-第4章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
鲜逗徒馐蜕缁岬摹肮嬖颉毖芯糠妒剑欢庹撬幽谠诶砺飞系靡越ü蛊浞衫砺鄣淖钗匾耐揪吨弧９恕肮嬖颉毖芯糠妒降娜妨ⅲ挥捎谒浴叭瞬唤鍪且恢肿非竽康模╬urpose…seeking）的动物而且在很大程度上也是一种遵循规则（rule…following）的动物”①的观点为前设；所以它也就不仅意味着人之行动受着作为深层结构的社会行为规则的支配；进而还意味着对人之行为的解释或者对社会现象的认识乃是一阐释某种独立于行动者的知识但却切实影响或支配行动者之行动的社会行为规则的问题；而不是一简单考察某些刻意的和具体的行动或事件的问题。正是在这个意义上；我个人以为；哈耶克的这一研究范式涉及到了对人们所熟知的“个人”与“社会”或“行动”与“结构”等彼此对立的认识框架的革命性“改造”；而且也为他在此一研究范式的支配下对法律问题展开实质性讨论提供了一种极具意义的知识进路②。
①Hayek；NewStudiesinPhilosophy；Politics；EconomicsandtheHistoryofIdeas；Routledge&KeganPaul；1978；p。8；Hayek；Law；LegislationandLiberty：RulesandOrder（I）；TheUniversityofChicagoPress；1973；p。11。
②参见拙著：《自由与秩序》；江西教育出版社1998年版；第131…133页。
研究哈耶克法律理论的一个前提性评注：代译序—邓正来
一如上述；哈耶克经由无知观的建构而确立起了其社会理论中的社会秩序分类学；而且这一分类学也为他在洞见或解释社会的繁复进程方面提供了一个极为精致和强有力的进路；但是与此同时；从逻辑的角度看；它也在更深的层面上提出了一个哈耶克必须经由理论上的拓展方能做出回答的问题；这是因为哈耶克通过其所建立的社会秩序分类学本身并不能够直接证明某一种社会秩序比另一种社会秩序更可欲或更具助益性。毋庸置疑；这是一个极为重要的问题；而我个人认为；哈耶克乃是通过自由理论的建构来回答这个问题的。
一如我们所知；哈耶克并不否认个人自由作为一种不争的伦理前设①的重要意义；但是值得我们注意的是；他却认为；就建构自由理论而言；更为重要的乃是对自由为什么是一个重要价值的问题做出论证；据此；他给出了三个重要的理论论辩。第一；他立基于弗格森、休谟、斯密和门格尔等苏格兰启蒙一脉的学理之上；力图表明自由与自生自发秩序不仅是相容的而且也是它的规定性之所在；更是人在自由尝试和自由努力的过程中所体认到的价值本身；这是因为可辨识的和稳定的秩序状态能够从非指导的或非设计的个人自由的行动过程中产生；与此紧密相关的是；哈耶克的第二个论辩则试图表明；透过干涉个人自由而力图重新建构社会秩序和设计社会分配模式的做法是极具危害的；因为这种建构论的唯理主义做法只会致使隐含于自生自发秩序之中的种种理性不及的自由力量丢失或蒙遭扼杀；当然；哈耶克所提供的第三个论辩最为重要；也是他的自由理论论辩中最为繁复的一个观点；即自由不只是人获致幸福的必要条件棗这是因为自由能使人享受到只有自由的社会秩序所能确保提供的各种助益；而且是使人拥有或把握一种默会的能力或默会的知识的前提条件。
①哈耶克；《自由秩序原理》；邓正来译；三联书店1997年版；第11…15页。
显而易见；哈耶克的上述三个理论论辩；一方面深刻地说明了自由在哈耶克整个社会哲学中所具有的支配性地位；因为自由作为一种目的本身就极具重要性。就此而言；哈耶克的研究的确在很大程度上是围绕着如何追求或如何保障自由这个核心问题而展开的①；一如他在《通往奴役之路》一书的序言中所明确指出的；他撰写这部政治著作的目的乃在于捍卫“某些终极价值”；而其中的核心价值便是自由；他甚至还征引托克维尔的话说；“我相信；在任何时代我都一定会珍爱自由；但是在我们生活的这个时代；我却准备崇拜自由”②。哈耶克在1960年《自由秩序原理》出版的一年后所发表的一篇论文中指出；他在为该书德文版的序言草稿中是这样描述自由的；即“自由不只是许多价值中的一个价值；而且是大多数其他价值的渊源和条件”；然而经过考虑以后他却对这个观点做出了重大的修正；并将自由的重要性推至了极限：“自由不只是诸多其他价值中的一个价值；……而且还是所有其他个人价值的渊源和必要的条件”③。
①G。Dietze；“HayekontheRuleofLaw”；inFritzMachlup；ed。EssaysonHayek；Routledge&KeganPaul；1977；p108。
②Hayek；TheRoadtoSerfdom；LondonandChicago；1944；题页引文。
③Hayek；“DieUrsachenderstandigenGefanrdungderFreiheit”；inFranzBohm；F。Lutz；F。Meyer；eds。；Ordo；XII（1961）；pp。105；107…109；转引自G。Dietze；“HayekontheRuleofLaw”；inFritzMachlup；ed。EssaysonHayek；Routledge&KeganPaul；1977；p111。
就此而言；哈耶克的上述三个论辩（尤其是其间的第三个论辩）还极具洞见地揭示出了自由作为一种为人们提供助益的手段而在其自由理论中所具有的重要意义；因为哈耶克正是经由把自由作为一种有助益的手段这个洞识与他视自由与自生自发秩序相容合的论辩结合在一起；而赋予了自生自发秩序以一种“有助益”的规定性。哈耶克认为；如果一个社会秩序能够较好地服务于涉于其间的个人的利益和较好地运用参与其间的个人的默会或明确知识并使个人在追求各自的目的时达致彼此知识的协调；那么在一般意义上讲；这种社会秩序就是有助益的；而自由的主要价值就在于它能够促进这种知识的协调并提供“机会和激励去确保个人所能获得的知识的最大化运用”①。在这里；哈耶克的核心关注点乃是自由在一个变动不居的世界中的基本重要性；因为在这样的世界中；试图做出完全的预见或正确的预测显然是不可能的；因此当个人可以在不受强制的情势下自由地与这种变动不居的环境相调适的时候；他们更可能与这种环境相适应。需要注意的是；这绝不是因为自生自发秩序中的个人因此而有可能发展出更正确的预见能力；而实是因为个人的自由能够使他的行动与特定的情势相调适②；换言之；只有当个人有自由运用他们所拥有的知识并与他人的知识相协调以实现他们自己的目的的时候；亦即只有当个人“可以用他的知识为了他的目的”或“追求他自己的目的”③的时候；社会进步才会发生；也正是在这个意义上；哈耶克明确指出；自由赋予了文明以一种“创造力”并赋予了社会以进步的能力④。因此；自由可以被视作是自生自发社会秩序之所以有助益的必要条件。
①哈耶克；《自由秩序原理》；邓正来译；三联书店1997年版；第81页。
②同上；第30页和第32…33页。
③Hayek；Law；LegislationandLiberty：RulesandOrder（I）；TheUniversityofChicagoPress；1973；p。56。
④参见哈耶克；《自由秩序原理》；邓正来译；三联书店1997年版；第2…3章。
但是；我们需要指出的是；哈耶克所建构的自由本身并不是自足的；在某种意义上也可以说它只是自生自发秩序“有助益”的必要条件；而非充足条件。在详尽阐释这个问题之前；我认为有必要引入一个既与哈耶克自由理论紧密关联又与其法律理论之建构密切相关的概念作为我们讨论的基本出发点：即“确获保障的领域”（protectedsphere）；“确获保障的自由领域”（assuredfreesphere）或“私域”（privatesphere）。这是因为哈耶克认为；“个人是否自由；并不取决于他可选择的范围大小；而取决于他能否期望按其现有的意图形成自己的行动途径；或者取决于他人是否有权力操纵各种条件以使他按照他人的意志而非他本人的意志行事。因此；自由预设了个人具有某种确获保障的私域（someassuredprivatesphere）；亦预设了他的生活环境中存有一系列情势是他人所不能干涉的”①。
①同上；第6页；当然；与此相关的一个概念也极为重要；即预期（expectation）；囿于篇幅；我不可能在这里做出详尽讨论；但是请参见哈耶克的观点：“预期的最大化的一致；将通过对确受保护的领域的界分而得以实现”；Hayek；Law；LegislationandLiberty：RulesandOrder（I）；TheUniversityofChicagoPress；1973；p。106。
具体而言；这个概念的重要意义表现在下述两个方面：首先；哈耶克的自由理论认为；如果一个人不受制于不正当的强制；那么他就是自由的；在这里；“‘自由’仅指涉人与他人间的关系；对自由的侵犯亦仅来自人的强制”①。显而易见；哈耶克对自由概念的界定；乃是通过指出外在强制（externalcoercion）而将自由定义为“独立于他人专断意志之外”的状态的②。自由表示能根据自己的决定和运用自己的知识行事；不自由则表示必须受制于他人专断的意志之下；此处值得注意的是；所谓不受外在强制是指不受他人专断的意志之强制；而不是否定一切的外在强制③。显而易见；对于哈耶克来讲；这里的关键在于强制在何时是正当的；亦即我们应当如何界定不正当的强制和正当的强制。正是在这里；“确获保障的领域”这个概念凸显出了它所具有的至为重要的意义；因为在哈耶克看来；社会实是通过界分个人行动的“确获保障的领域”的过程而在正当强制与不正当强制之间划定边界的④：“只有在一个已经试图以确定予以保障的私域的方式来阻止强制的社会中；诸如‘专断的干涉’这样的概念才会具有明确的意义”⑤。
①哈耶克；《自由秩序原理》；邓正来译；三联书店1997年版；第5页。
②同上；第4页。尤请注意的是；我们应当着重思考哈耶克在1960年《自由秩序原理》与其在1973年《法律、立法与自由》第一卷中对自由的界定之间所存在的关系或差异以及其间所可能具有的意义；一如我们所知；哈耶克在1960年指出；“本书乃是对一种人的状态的探究；在此状态中；一些人对另一些人所施以的强制；在社会中被减至最小可能之限度。在本书中；我们将把此一状态称之为自由的状态”；然而；哈耶克却在1973年采用了这样一种论式；即“在自由的状态下；每个人都能够运用自己的知识去实现自己的目的”。
③同上。
④Hayek；Law；LegislationandLiberty：TheMirageofSocialJustice（II）；TheUniversityofChicagoPress；1976；p。37。
⑤哈耶克；《自由秩序原理》；邓正来译；三联书店1997年版；第172页。
其次；根据哈耶克的自由理论；不确定性和正确预测的不可能性乃是社会进程的主要特征；所以他强调自由对于自生自发秩序的助益性还具有极为重要的工具价值；这意味着；承认个人是自由的；就是承认他拥有一个个人行动确获保障的领域；其间；他可以立基于那种把我们环境中的财物界分为我的和你的规则而运用他的
